Адвокатская контора Медетбекова: «Положение устава акционерного общества, обязывающее совет директоров избирать руководителя коллегиального исполнительного органа из числа кандидатур, выдвигаемых миноритарными акционерами, не противоречит законодательству

Ренат Медетбеков,

директор адвокатской конторы

Продолжение.

Начало на сайте ИА «24.kg», 25.09.2008.

Пункты 13.5., 13.6. устава акционерного общества

Правление акционерного общества состоит из двух членов: генерального директора-председателя правления и финансового директора-члена правления. Правление принимает решения единогласно, в противном случае оно передает принятие решений в совет директоров общества.

Пункт 13.5. устава общества предусматривает:

«Совет директоров избирает генерального директора-члена правления из числа кандидатур, выдвигаемых акционерами, владеющими в совокупности менее чем 50 процентами голосов всех размещенных простых акций общества; такие кандидатуры не могут быть отклонены без достаточных оснований».

Пункт 13.6. устава общества предусматривает:

«Совет директоров избирает финансового директора-члена правления из числа кандидатур, выдвигаемых акционерами, владеющими в совокупности более чем 50 процентами голосов всех размещенных простых акций общества; такие кандидатуры не могут быть отклонены без достаточных оснований».

Известная в Бишкеке юридическая компания провела «правовую экспертизу» пунктов 13.5., 13.6. устава общества

И дала следующее заключение:

«Согласно пункту 1 статьи 25 Закона Кыргызской Республики «Об акционерных обществах» каждая простая акция общества предоставляет акционеру-ее владельцу одинаковый объем прав.

В соответствии с пунктом 3 статьи 25 Закона «Об акционерных обществах» акционер имеет ряд неимущественных прав, в частности, право участвовать в управлении делами общества в порядке, определенном Законом «Об акционерных обществах» и уставом общества.

Ни Закон «Об акционерных обществах», ни устав общества не содержат положений, определяющих право акционеров на выдвижение кандидатур в члены правления общества.

Согласно же положениям статьи 54 Закона «Об акционерных обществах» избрание членов правления относится к исключительной компетенции совета директоров общества.

Таким образом, пункты 13.5., 13.6. устава общества противоречат нормам Закона «Об акционерных обществах». В целях приведения устава общества в соответствие с требованиями Закона «Об акционерных обществах» необходимо исключить вышеуказанные пункты».

Экспертиза по правовым вопросам не проводится

Правовые вопросы решаются самими правоприменительными органами: в суде – судом, на следствии – следователем, при регистрации изменений, вносимых в устав общества – органом юстиции, а в обществе – соответствующим органом управления общества.

Поэтому заключение «независимой» юридической компании о несоответствии пунктов 13.5., 13.6. устава общества требованиям законодательства и исключении этих пунктов из устава общества – это решение самого общества. И это решение является заведомо неправильным.

Почему решение общества об исключении пунктов 13.5., 13.6. из устава общества является заведомо неправильным

1. В соответствии с пунктом 5 статьи 36 Закона «Об акционерных обществах» все нормы по выбору органов управления общества устанавливаются только Законом «Об акционерных обществах».

Пунктом 1 статьи 58 Закона «Об акционерных обществах» устанавливается, что члены исполнительного органа общества избираются советом директоров в порядке, предусмотренном Законом «Об акционерных обществах» и уставом общества.

Порядок избрания членов исполнительного органа включает или может включать процедуру выдвижения кандидатур на должности. Поэтому, хотя Закон «Об акционерных обществах» действительно не содержит положений, определяющих право акционеров на выдвижение кандидатур в члены правления, этот Закон не является единственным актом, в котором такие положения могут содержаться. Другим таким актом является устав общества.

2. Пунктами 13.5., 13.6. устава общества предусматривается, что председатель правления избирается советом директоров из числа кандидатур, выдвигаемых миноритарными акционерами, а второй член правления – из числа кандидатур, выдвигаемых мажоритарными акционерами.

Поэтому, когда общество утверждает, что устав общества не содержит положений, определяющих право акционеров на выдвижение кандидатур в члены правления, оно за деревьями не видит леса.

3. Положения устава общества, определяющие право акционеров на выдвижение кандидатур в члены правления, не посягают на исключительную компетенцию совета директоров избирать членов правления, как, например, не посягает на исключительную компетенцию общего собрания акционеров избирать органы общества пункт 1 статьи 43 Закона «Об акционерных обществах», определяющий право акционеров, владеющих в совокупности не менее чем одним процентом голосующих акций общества, на выдвижение кандидатов в органы общества, избираемые собранием.

Поэтому пункты 13.5., 13.6. устава общества не нарушают положений статьи 54 Закона «Об акционерных обществах».

4. В соответствии с пунктом 3 статьи 25 Закона «Об акционерных обществах» акционер действительно имеет право участвовать в управлении делами общества в порядке, определенном Законом «Об акционерных обществах» и уставом общества.

Законом «Об акционерных обществах» и уставом общества определен следующий порядок участия акционеров в избрании членов правления общества. Акционеры избирают на общем собрании совет директоров и представляют ему: миноритарные акционеры – кандидатуру для избрания на должность председателя правления, мажоритарные акционеры – кандидатуру для избрания на должность члена правления. Если совет директоров находит достаточные основания, он отклоняет представленные кандидатуры; если – нет, избирает их.

Поэтому пункты 13.5., 13.6. устава общества не только не нарушают право акционеров участвовать в управлении делами общества в порядке, определенном Законом «Об акционерных обществах» и уставом общества, но и реализуют его.

5. Согласно пункту 1 статьи 25 Закона «Об акционерных обществах» каждая простая акция общества действительно предоставляет акционеру-ее владельцу одинаковый объем прав.

Однако пакет более 50 процентов простых акций предоставляет его владельцу (мажоритарному акционеру) больший объем прав, чем предоставляет владельцу (миноритарному акционеру) его пакет менее 50 процентов простых акций общества.

Порядок участия акционеров в управлении делами общества в части выдвижения кандидатур на должности членов правления уставом общества определен на основе неравенства объемов прав, предоставляемых акционерам их пакетами акций, а не на основе неравенства объемов прав, предоставляемых акционерам каждой простой акцией общества.

Поэтому пункт 1 статьи 25 Закона «Об акционерных обществах» к разговору о пунктах 13.5., 13.6. устава общества отношения не имеет.

6. Пункты 13.5., 13.6. устава общества не устанавливают неравенства объемов прав, предоставляемых акционерам каждой простой акцией общества, а лишь предусматривают порядок избрания членов правления общества.

Мажоритарный акционер в силу наличия у него большего объема прав контролирует (через избрание членов совета директоров) избрание советом директоров членов правления. Пункт 13.5. устава общества устанавливает противовес, защищающий миноритарных акционеров от возможных злоупотреблений со стороны мажоритарного акционера, не ущемляя при этом его законных интересов: кандидатуру на должность председателя правления выдвигают миноритарные акционеры, которую совет директор может отклонить лишь при наличии достаточных оснований.

Решение общества об исключении пунктов 13.5., 13.6. из устава общества под предлогом их противоречия нормам Закона «Об акционерных обществах» является заведомо неправильным потому, что оно направлено не на приведение положений устава в соответствие с требованиями Закона «Об акционерных обществах», а на изменение баланса управления обществом, установленного уставом общества.

advokatskaya.kontora@gmail.com

(Публикуется на правах рекламы, стиль и орфография сохранены)